Avrupa Birliği Maddi Hukuku Malların Serbest Dolaşımı: Miktar Kısıtlamaları ve Eş Etkili Tedbirler (İstisnalar) -8. DersAnkara Üniversitesi Hukuk Fakültesi Lisans Programı 2012-2013 Güz Dönemi Yrd. Doç. Dr. İlke GÖÇMEN Miktar Kısıtlamaları ve Eş Etkili Tedbirler --- İstisnalar --- Genel Tespitler • Miktar kısıtlamaları ve eş etkili tedbirler, kural olarak, yasaktır. • Yine de, bu tür bir ulusal önlem, kimi şartlar altında haklı gösterilebilecektir. – Bu şartlar: • meşru sebep + • orantılılık ilkesine uyum İlke GÖÇMEN 2 Miktar Kısıtlamaları ve Eş Etkili Tedbirler --- İstisnalar --- Genel Tespitler • Meşru sebepler, serbestînin tahdidine göre farklılık gösterir. – Ulusal önlem, (uyrukluk / köken temelinde) doğrudan ayrımcı ise • Yalnızca ABİHA md. 36 istisnaları – Ulusal önlem, (uyrukluk / köken temelinde) dolaylı ayrımcı veya serbestîyi kısıtlıyor (pazara erişim güçleştiriyor) ise • Hem ABİHA md. 36 istisnaları hem “zorunlu gereksinimler” İlke GÖÇMEN 3 Malların Serbest Dolaşımı Serbestînin Tahdidi ve Haklı Gösterme Ulusal Önlem Miktar kısıtlaması Miktar kısıtlamasına eş etkili tedbir Doğrudan ayrımcı uygulanan md. 34: yasak md. 36 istisnaları + orantılılık Ürün gereklilikleri Pazara erişimi güçleştiren her türlü diğer önlem md. 34: yasak md. 36 istisnaları + zorunlu gereksiminler + orantılılık Belirli satış düzenlemesi Keck pr. 16 koşulları sağlanıyor mu? Hayır Evet “eş etkili tedbir” değildir. » Keck pr. 16: Bir önlem, İlkeetkilenen GÖÇMENtüm tacirlere uygulanıyor mu; yerli ve 4ithal mallar yönünden hukuken ve fiilen aynı etkiye sahip mi? Miktar Kısıtlamaları ve Eş Etkili Tedbirler --- İstisnalar --- Genel Tespitler • ABİHA md. 36 istisnaları & “zorunlu gereksinimler” --- kimi tespitler – Md. 36 istisnaları • Sınırlı sayıda – Zorunlu gereksinimler • Sınırsız sayıda – Bu sebeplerle ilgili olarak, “dar yorum” yapılır. – Bu sebepler, ekonomik amaçlarla kullanılamaz. İlke GÖÇMEN 5 Miktar Kısıtlamaları ve Eş Etkili Tedbirler --- İstisnalar --- Genel Tespitler – İspat yükü • Serbest dolaşım hakkını reddeden tarafa düşer. – Çoğunlukla: ilgili üye devlet – Orantılılık ilkesi • Çoğu kez, uyuşmazlık çözülürken, merkezi bir konum tutar. İlke GÖÇMEN 6 Miktar Kısıtlamaları ve Eş Etkili Tedbirler --- İstisnalar --- Genel Tespitler – AB uyumlaştırma tasarrufu var ise • -öngörülmüş ise- yalnızca, o tasarrufta belirtilen istisnalara dayanmak mümkün hâle gelir. – Temel haklar / İnsan hakları • Serbest dolaşımı kısıtlamayı haklı gösteren meşru bir sebep olabilir. • Serbest dolaşımı kısıtlayan ulusal önlem, temel haklar / insan hakları ile uyumlu olmalıdır. İlke GÖÇMEN 7 ABİHA md. 36 • ABİHA md. 36 (1) – genel ahlak, kamu düzeni ya da kamu güvenliği – insan, hayvan veya bitki sağlığının ve hayatının korunması – sanatsal, tarihi veya arkeolojik değeri haiz ulusal hazinelerin korunması – sınai ve ticari mülkiyetin korunması • ABİHA md. 36 (2) – Haklı gösterilmeye çalışılan ulusal önlem, üye devletler arası ticarette • keyfi bir ayrımcılık veya • örtülü bir kısıtlama aracı oluşturmamalıdır. İlke GÖÇMEN 8 ABİHA md. 36 (1) --- Genel Ahlak • Olay (1979) – Bay Henn ve Darby, Rotterdam’dan gelen bir kamyon ile Danimarka kökenli ve edebe aykırı birtakım film ve dergiyi Birleşik Krallık’a sokmak istemiştir. – Birleşik Krallık hukukuna göre, edebe aykırı ve müstehcen eşyalar hakkında ithalat yasağı vardır. – Birlik hukuku uyarınca, bu olay, nasıl çözülecektir? İlke GÖÇMEN 9 ABİHA md. 36 (1) --- Genel Ahlak • (1) Uyuşmazlık konusu • (2) Hangi madde / kavram – ABİHA md. 34: Miktar kısıtlaması • (3) Haklı gösterilebilir mi? – Genel Ahlak + – Orantılılık ilkesi İlke GÖÇMEN 10 ABİHA md. 36 (1) --- Genel Ahlak • ABAD’a göre – Her üye devlet • kendi değerler ölçüsüne ve • kendince seçtiği forma uygun olarak • kendi ülkesinde genel ahlakın gereksinimlerini belirler. • Somut olay yönünden – Birleşik Krallık, edebe aykırı ve müstehcen eşyaların ithalatı hakkında yasak getirebilir. • Zira, bu tür eşyalar, Birleşik Krallık içinde de satılamamaktadır. İlke GÖÇMEN 11 ABİHA md. 36 (1) --- Kamu Düzeni • Olay (1978) – Üç İngiliz, Birleşik Krallık’ta 1947 yılı öncesinde basılan gümüş alaşımlı paraları ihraç etmek istemiştir. – Birleşik Krallık hukukuna göre, bu tür paraların ihracı, on tanenin üstü için ve ihraç tarihinde paranın yüz yıllık olmaması hâlinde yasaktır. İlke GÖÇMEN 12 ABİHA md. 36 (1) --- Kamu Düzeni • (1) Uyuşmazlık konusu • (2) Hangi madde / kavram – ABİHA md. 35: Miktar kısıtlaması • (3) Haklı gösterilebilir mi? – Kamu düzeni + – Orantılılık ilkesi İlke GÖÇMEN 13 ABİHA md. 36 (1) --- Kamu Düzeni • ABAD’a göre – Her üye devlet • para basmak ve • parayı imhadan korumak yönünden yetkilidir. • Somut olay yönünden – Birleşik Krallık, tedavülde olmasa bile ulusal paraların eritilmesi ya da imha edilmesini yasaklayabilir. İlke GÖÇMEN 14 ABİHA md. 36 (1) --- Kamu Güvenliği • Olay (1991) – Bay R., kabarcık bellek devresi yapımında kullanılan ve Birlik içinde hukuka uygun olarak serbest dolaşımda olan kimi maddeleri, Sovyetler Birliği’ne ithal etmektedir. – Bay R., Fransa’da bu ithalata ilişkin gerekli formaliteleri yerine getirmiştir. – Buna göre, mallar, Fransa’dan uçakla doğrudan Moskova’ya taşınacaktır. – Bununla birlikte, uçak, arıza yapınca, bu mallar, Lüksemburg’a tırlar ile taşınmıştır. – Lüksemburg otoriteleri, buradaki gümrük kontrolleri esnasında bu malları alıkoymuştur. – Lüksemburg hukukuna göre bu tür mallar yönünden özel transit lisansı aranmaktadır. İlke GÖÇMEN 15 ABİHA md. 36 (1) --- Kamu Güvenliği • (1) Uyuşmazlık konusu • (2) Hangi madde / kavram – 222/77 sayılı Tüzük: transit mallar • (3) Haklı gösterilebilir mi? – Kamu güvenliği (md. 36---transit terimi) + – Orantılılık ilkesi İlke GÖÇMEN 16 ABİHA md. 36 (1) --- Kamu Güvenliği • ABAD’a göre – Kamu güvenliği • iç güvenlik + • dış güvenlik – Stratejik amaçlarla kullanılmaya elverişli mallar • ithalat, ihracat ve transit geçiş yönünden • bir üye devletin kamu güvenliğini etkileyebilir. • Somut olay yönünden – Lüksemburg, stratejik malların niteliklerini tasdik etmek için, bu tür malların transit geçişini özel bir onayın verilmesine bağlı kılabilir. İlke GÖÇMEN 17 ABİHA md. 36 (1) --- İnsan, Hayvan veya Bitki Sağlığı ve Hayatının Korunması • Genel tespitler – En önde gelen çıkar olarak görülür. – Üye devletler • (kural olarak), sağlamayı amaçladıkları koruma düzeyini belirlemekte serbesttir. • Bunun için – Hakiki sağlık endişeleri kanıtlanmalıdır. + – Ciddi bir sağlık politikası olmalıdır. İlke GÖÇMEN 18 ABİHA md. 36 (1) --- İnsan, Hayvan veya Bitki Sağlığı ve Hayatının Korunması • Olay --Uyuşmazlık konusu (1989) – Ulusal hukuk uyarınca eczacılar, hastayı muayene eden doktorca yazılan reçetedeki tıbbi ürünü aynı tedavi edici etkiye sahip bir başka ürünle değiştirememektedir. İlke GÖÇMEN 19 ABİHA md. 36 (1) --- İnsan, Hayvan veya Bitki Sağlığı ve Hayatının Korunması • (1) Uyuşmazlık konusu • (2) Hangi madde / kavram – ABİHA md. 34: “eş etkili tedbir” • (3) Haklı gösterilebilir mi? – İnsan sağlığının korunması + – Orantılılık ilkesi İlke GÖÇMEN 20 ABİHA md. 36 (1) --- İnsan, Hayvan veya Bitki Sağlığı ve Hayatının Korunması • ABAD’a göre – Ulusal genel sağlık sistemi • doktorlar ile eczacılar arasındaki ilişkiye dair kurallar getirebilir. – Üye devletler • insan sağlığı ve hayatının korunmasının derecesine ve • bu koruma derecesine nasıl ulaşacağına karar vermekte serbesttir. İlke GÖÇMEN 21 ABİHA md. 36 (1) --- İnsan, Hayvan veya Bitki Sağlığı ve Hayatının Korunması • Olay (1994) – Alman hukukuna göre, %2 tuz oranını aşan ekmek ve fırın ürünlerinin pazarlanması yasaktır. • Zira, belirli bir miktarı aşan tuz alımı, genel sağlığa risk oluşturmaktadır. İlke GÖÇMEN 22 ABİHA md. 36 (1) --- İnsan, Hayvan veya Bitki Sağlığı ve Hayatının Korunması • (1) Uyuşmazlık konusu • (2) Hangi madde / kavram – ABİHA md. 34: “eş etkili tedbir” • (3) Haklı gösterilebilir mi? – İnsan sağlığının korunması + – Orantılılık ilkesi İlke GÖÇMEN 23 ABİHA md. 36 (1) --- İnsan, Hayvan veya Bitki Sağlığı ve Hayatının Korunması • ABAD’a göre – Tüketicilere yönelik risk varsa • Bu düzenleme, md. 36 gereklilikleri ile uyumlu sayılacaktır. – Bu risk • genel varsayımlar ölçütüne göre değil; • ilgili bilimsel araştırmalar temelinde ölçülmelidir. İlke GÖÇMEN 24 ABİHA md. 36 (1) --- İnsan, Hayvan veya Bitki Sağlığı ve Hayatının Korunması • Soru: – Gıda katkı maddelerinin zararlılığı konusunda “bilimsel araştırmanın mevcut durumunda belirsizlikler bulunuyorsa”, ne olacaktır? • İhtiyatlılık ilkesi – Makul şüphe varsa – Birlik hukuku – genel sağlığın korunması tarafında yer alacaktır. İlke GÖÇMEN 25 ABİHA md. 36 (1) --- Sınaî ve Ticari Mülkiyetin Korunması • Genel tespitler – Sınai ve ticari mülkiyet • patent, marka, telif ve tasarım hakları U – Fikri mülkiyet haklarının etkisi • Çoğunlukla: pazar bölücü – Hassas denge • Malların serbest dolaşımı vs. sınaî ve ticari mülkiyetin korunması İlke GÖÇMEN 26 ABİHA md. 36 (1) --- Sınaî ve Ticari Mülkiyetin Korunması • Hassas denge --- iki doktrin – Hakkın varlığı vs. hakkın kullanılması • Hakkın varlığı – korunur. • Hakkın kullanımı – hakkın “spesifik konusu” olan o hak ile korunan merkezi alanın aşılıp aşılmadığı yönünden denetime tâbi tutulur. İlke GÖÇMEN 27 ABİHA md. 36 (1) --- Sınaî ve Ticari Mülkiyetin Korunması – Hakkın tüketilmesi doktrini • Hak sahibi – bir ürünün ilk kez pazarlanmasını kontrol edebilirken; – bundan sonraki pazarlanma ve dağıtımını kontrol edememektedir. İlke GÖÇMEN 28 ABİHA md. 36 (2) --- Ticaret Üzerinde Keyfi Ayrımcılık ve Örtülü Kısıtlama Oluşturmama • Keyfi ayrımcılık ve örtülü kısıtlama – Orantılılık ilkesi ile yakından bağlantılıdır. • Keyfi ayrımcılık (söz gelimi) – İthal mallar için alınan önlemler ile yerli mallara karşı alınan önlemler karşılaştırılabilir. • Ayrım var ise; bu ayrım, nesnel ve meşru bir temele dayanmalıdır. • Örtülü kısıtlama (söz gelimi) – Malların serbest dolaşımı üstündeki her türlü kısıtlayıcı etki, ilgili çıkarı korumak için gerekli olan ile sınırlanmalıdır. İlke GÖÇMEN 29 ABİHA md. 36 (2) --- Ticaret Üzerinde Keyfi Ayrımcılık ve Örtülü Kısıtlama Oluşturmama • Olay (1975) – Almanya, İtalya’dan ithal edilen elmaları sağlık denetiminden geçirmektedir. – Almanya’ya göre, bu denetimler, bitki sağlığının korunması adına yapılmaktadır. – Bu denetimler sayesinde ithal bitki ürünleri, ithalat esnasında, bitkiler için zararlı kimi organizmaları taşıyıp taşımadıkları yönünden incelenebilmektedir. İlke GÖÇMEN 30 ABİHA md. 36 (2) --- Ticaret Üzerinde Keyfi Ayrımcılık ve Örtülü Kısıtlama Oluşturmama • (1) Uyuşmazlık konusu • (2) Hangi madde / kavram – ABİHA md. 34: “eş etkili tedbir” • (3) Haklı gösterilebilir mi? – Bitki sağlığının korunması + – Orantılılık ilkesi İlke GÖÇMEN 31 ABİHA md. 36 (2) --- Ticaret Üzerinde Keyfi Ayrımcılık ve Örtülü Kısıtlama Oluşturmama • ABAD’a göre – Bitki sağlığının korunması • Haklı gösterilebilir. – Keyfi ayrımcılık yönünden • Bulaşık yerli ürünlerin dağıtımını engellemek adına da etkili önlemler alınmalıdır. + • Özellikle geçmiş deneyimler ışığında ithalat üzerinde denetim olmadığı takdirde zararlı organizmaların yayılması riski olduğuna inanmak için neden bulunmalıdır. İlke GÖÇMEN 32 Zorunlu Gereksinimler --- (Cassis de Dijon Kararı ve sonrası) • • • • • • • • • • • mali denetimin etkililiği genel sağlığın korunması ticari işlemlerin adilliği tüketicinin korunması çalışma koşullarının iyileştirilmesi sinemaya ilişkin yeni eserlerin teşvik edilmesi çevrenin korunması çocuğun korunması ulusal ya da bölgesel sosyo-kültürel vasfın korunması toplumda düzenin muhafaza edilmesi basın çeşitliliğinin muhafaza edilmesi U İlke GÖÇMEN 33 Zorunlu Gereksinimler --Tüketicinin Korunması • Olay (1987) – Alman hukukuna göre bir başka üye devlette hukuka uygun olarak üretilen biraların pazarlanması, ancak 1952 tarihli Bira Sorumluluğu Kanunu’nun ilgili maddelerine uygun ise olabilmektedir. – Buna göre, bir içki, ancak arpa, şerbetçiotu, maya ve su ile oluşuyorsa, “bira” adı altında satılabilecektir. – Alman Hükümetine göre, bu düzenleme, tüketiciyi korumayı amaçlamaktadır. • Zira, tüketiciler, “bira” terimini bu içeriklerle özdeşleştirmiştir. İlke GÖÇMEN 34 Zorunlu Gereksinimler --Tüketicinin Korunması • (1) Uyuşmazlık konusu • (2) Hangi madde / kavram – ABİHA md. 34: “eş etkili tedbir” • (3) Haklı gösterilebilir mi? – Tüketicinin korunması + – Orantılılık ilkesi İlke GÖÇMEN 35 Zorunlu Gereksinimler --Tüketicinin Korunması • ABAD’a göre – Tüketicinin korunması • Aldatıcı uygulamalara karşı gerçekleşebilir. – Burada, böyle bir durum yoktur. • Tüketicinin fikri, bir devletten diğerine ve bir zamandan diğerine değişiklik gösterir. – İç pazar, bu fikre katkı yapacaktır. – Orantılılık ilkesi • Uygun etiketler aracılığıyla tüketicinin korunması sağlanabilir. İlke GÖÇMEN 36 Zorunlu Gereksinimler --- Çevrenin Korunması • Olay (1988) – Danimarka hukukuna göre bira kutuları, iade edilebilir / depozitolu olmalı ve belirli bir oranda da yeniden kullanılabilir olmalıdır. – Ulusal Çevre Ajansı, bu kriterlere uygunluk yönünden kutuları onaylamaktadır. – Boş kutular için de, bir depozito-iade sistemi vardır. – Danimarka Hükümetine göre, bu kurallar, çevrenin korunması gereksinimi nedeni ile haklı görülmelidir. İlke GÖÇMEN 37 Zorunlu Gereksinimler --- Çevrenin Korunması • (1) Uyuşmazlık konuları • (2) Hangi madde / kavram – ABİHA md. 34: “eş etkili tedbir” • (3) Haklı gösterilebilir mi? – Çevrenin korunması + – Orantılılık ilkesi İlke GÖÇMEN 38 Zorunlu Gereksinimler --- Çevrenin Korunması • ABAD’a göre – Çevrenin korunması • Zorunlu gereksinim – (1) depozito-iade sistemi • Haklı görülebilir orantılı – İlgili kural, kutuların yeniden kullanımı için getirilmiştir. – Uygun + Gerekli (Daha az kısıtlayıcı araç ile aynı sonuca ulaşılamaz.) İlke GÖÇMEN 39 Zorunlu Gereksinimler --- Çevrenin Korunması – (2) Yalnızca Ulusal Çevre Ajansının onayladığı kutuların kullanılabilmesi • Haklı görülmemiştir. – Danimarka, her bir tacir yönünden onaylanmamış kutular ile 3000 hektolitre bira ithalatına izin vermektedir. – Onaylanmamış kutular da, satıcılara iade edilebilmektedir. – Öyleyse, bu tür kutuların iadesi sistemi de, zaten, çevrenin korunması amacına hizmet etmektedir. İlke GÖÇMEN 40 Miktar Kısıtlamaları ve Eş Etkili Tedbirler --Temel Haklar / İnsan Hakları • Temel haklar / İnsan hakları – Serbest dolaşımı kısıtlamayı haklı gösteren meşru bir sebep olabilir. – Serbest dolaşımı kısıtlayan ulusal önlem, temel haklar / insan hakları ile uyumlu olmalıdır. İlke GÖÇMEN 41 Miktar Kısıtlamaları ve Eş Etkili Tedbirler --- Temel Haklar / İnsan Hakları • Olay (2003) – Avusturya makamları, Brenner otoyolunda gösteri düzenlemeleri için çevreci bir gruba izin vermiştir. – Bu otoyol, bu gösteri nedeniyle, yaklaşık 30 saat için kapatılmıştır. – S. şirketi, bu yolu kullanarak, ithalat yapmaktadır. – S. şirketi, bu yol kapanınca, zarara uğraması nedeniyle, Avusturya devleti aleyhine tazminat davası açmıştır. İlke GÖÇMEN 42 Miktar Kısıtlamaları ve Eş Etkili Tedbirler --- Temel Haklar / İnsan Hakları • (1) Uyuşmazlık konusu • (2) Hangi madde / kavram – ABİHA md. 34: “eş etkili tedbir” • (3) Haklı gösterilebilir mi? – İfade ve toplanma özgürlüğü (temel hak / insan hakkı) + – Orantılılık ilkesi İlke GÖÇMEN 43 Miktar Kısıtlamaları ve Eş Etkili Tedbirler --- Temel Haklar / İnsan Hakları • ABAD’a göre – Temel haklar, temel serbestîleri -malların serbest dolaşımını- sınırlandırabilir. – Temel haklar ile temel serbestîler arasında bir denge arayışı olacaktır. • Somut olay yönünden – Avusturya, yaklaşık 30 saat yolu kapatarak, orantılılık ilkesine uygun bir biçimde, temel serbestîyi sınırlamıştır. • Birlik hukukuna uygunU İlke GÖÇMEN 44 Orantılılık İlkesi • İki unsuru vardır: – Uygunluk • Uygunluk, önlem ile güdülen hedef arasında illiyet bağı olmasını gerektirmektedir. – Gereklilik • Gereklilik, bir önlemin güdülen amaca erişmek için gerekli olup olmadığı sorusuna ilişkindir. – Aynı hedefe, daha az kısıtlayıcı bir araç ile erişmek mümkün mü? İlke GÖÇMEN 45 Orantılılık İlkesi • Olay (2008) – Birleşik Krallık’ta yerleşik A şirketi, internet sitesi ve elektronik alışveriş platformu aracılığıyla posta siparişi ile görsel ve işitsel dosya satmaktadır. – Bu şirket, Japon çizgi filmi olan ‘anime’leri DVD veya VCD formatında Birleşik Krallık’tan Almanya’ya satmaktadır. – Bu filmler, satış öncesi İngiliz Film Sınıflandırma Kurulunca incelenerek, “15 yaş ve üzerine uygun” olarak tasniflenmiştir. – Alman hukukuna göre yetkili Alman makamlarınca incelenmeyen ve yaş sınıflandırması yapılmayan görüntü saklayan araçlar, posta siparişi yoluyla satılamamaktadır. İlke GÖÇMEN 46 Orantılılık İlkesi • (1) Uyuşmazlık konusu • (2) Hangi madde / kavram – ABİHA md. 34: “eş etkili tedbir” • (3) Haklı gösterilebilir mi? – çocukların korunması (zorunlu gereksinim) + – Orantılılık ilkesi İlke GÖÇMEN 47 Orantılılık İlkesi • ABAD’a göre – Çocukların korunması • Çocuklar, sağlıklarına zarar verebilecek bilgi ve malzemelere karşı korunabilir. – Orantılılık ilkesi • Uygunluk: – Araç, amaca erişmek için uygun mu? --- Ulusal önlem, çocukların korunması amacına hizmet etmek için uygun mu? • Gereklilik: – Aynı hedefe, daha az kısıtlayıcı bir araç ile erişmek mümkün mü? » HayırU (takdir marjı) İlke GÖÇMEN 48 ABİHA md. 34 • Üye devletler arasında, ithalata ilişkin miktar kısıtlamaları ve eş etkili tüm tedbirler yasaktır. İlke GÖÇMEN 49 ABİHA md. 35 • Üye devletler arasında, ihracata ilişkin miktar kısıtlamaları ve eş etkili tüm tedbirler yasaktır. İlke GÖÇMEN 50 ABİHA md. 36 • 34 ve 35. madde hükümleri, genel ahlak, kamu düzeni ve kamu güvenliği; insanların, hayvanların veya bitkilerin sağlığının ve yaşamının korunması; sanatsal, tarihî veya arkeolojik değer taşıyan milli varlıkların korunması; sınai ve ticari mülkiyetin korunması nedenlerinin haklı kıldığı, ithalata, ihracata veya transit mallara getirilen yasaklama veya kısıtlamalara engel teşkil etmez. • Ancak, bu yasaklama ve kısıtlamalar, üye devletler arasındaki ticarette keyfi bir ayrımcılık veya örtülü bir kısıtlama aracı oluşturamaz. İlke GÖÇMEN 51