T.C. DANI ^ TAY ONÜÇÜNCÜ DA ^RE Esas No :200511689 Karar No : 2005/3380 Davac^ lar : 1- Koç Sistem Bilgi ve Ileti ^im Hizmetleri A.^ . - Ûnalan Mai^ allesi, Ayazma Cad. Çaml^ca l^ Merkezi B-C BI Üsküdar/ISTANBUL 2- AI! Y^ld^r^ m Koç - Ayn ^ Yerde 3- Bülent Gönç - Ayn ^ Yerde 4- Ferda Ergino^ lu - Ayrn Yerde 5- Tayfun U^ur - Ayn^ Yerde 6- Senay K ^z^lkaya - Ayn ^ Yerde Daval ^ : Rekabet Kurumu - ANKARA Bilkent Plaza B 3 Blok 06530 Bilker ^t -ANKARA Vekili : Av.Zeynep Eron (Ayn ^ yerde ) Istemin Özeti : Comsat lle ^itim Hizmetleri Ticaret A.^ : ndeki %24, 5 hissesini devretti^ ini süresi içinde davai ^ idareye büdimneyer ^ Koç Sistem Bilgi ve lleti ^im Hizmetleri A.^ . ve yönetim kurulu üyelerine 4054 say ^l^ Yasa uyar^ nca idari para cezas ^ verilmesine ili^ kin Rekabet Kur^rlu 'nun 23.10.2003 tarih ve 03-69/831-361 say ^l^ karar^n ^ n ; Kanun'da birle ^me ve devralmalar^ n bildirilmesi konusunun bir süre ile s ^n^rland ^r^lmad^^^ , Kanunun büdirime t^bi olup da taraflarca Kurul'a hiç bildirilmemi ^ olan birle^me ve devirlerin, Kun ^l tarafmdan resen ö^ renilmesi halinde para cezas ^ uygulanabilece^ ini öngöniü^ ü öne sürülerek iptali istenilmektedir. Savunman ^r^ Özeti : 4054 say ^l ^ Kanun'un 7.,10.ve 71 maddeleri ile 1997/6 say ^l ^ Rekabet Kurumu . Te ^küat^rnn Olu^turulmasrndan Sonra Te ^ebbüslerin ve Te^ebbüs Bi^üklerinin 4054 say^ l^ Kanun'dan Do^ an Hak ve Yükümlülüklerine Ili^kin Tebü^in 7. maddesinin birlikte de ^erlendiriimesinden, Kun ^ l kararma konu birie ^me-devraima niteli^indeki i^ leme ili^ kin bildirimin süresi içinde yap ^lm^^ oldu^ unun kabul edilebilmesi için, bildirimin birle ^me-devralma i^ leminin ,gerçekle^tirilmesinden (tercihen 30 gün) önce yap^lm^^ olmas^ gerekti^ i, dava konusu olayda da, gerçekle ^tirildikten sonra Kun^l'a bildirilmi^ olan birle^ me-devralma i^ lemir^e izin verildi^i, ancak zaman ^ nda bildirimde bulunulmad ^^^ için ilgililere para cezas ^ verilmesine ili^k'^ n dava konusu Kurul karar ^n^ n al^ nd^^^ öne sürülerek davan^ n reddi gerekti ^i savunulmaktad ^r. Dan^stav Tetkik H^^kimi Erkan DEMIRTAS' ^n Düsüncesi^ :Davac ^ Comsat Ile^itim Hizmetleri Ticaret A.^ .'ndeki %24, 5 hissesini devretti^ ini süresi içinde daval ^ idareye bildirmeyen Koç Sistern Bilgi ve ileti^im Hizmetieri A.^. ve yönetim kurulu üyelerine 4054 say^ l ^ Yasa uyar^ nca idari para cezas^ verilmesine iti^kin i^lemde ; 4054 say^l^ Yasa'n ^ n 10. maddesinin 2. f^ kras ^ uyar^nca izin ba ^vurusunda bulunulmas ^ , bu haHerde Yasa'n ^ n 16. maddesinin birinci f^kras ^n ^n (c) bendinde öngörtilen idari para cezas ^n^n uygulanmas ^na yasal olanak bulunmamas ^ , Yasa'n ^ n 11. maddes'^ ndeki bildirilmesi zorunlu olan birle ^me ve T.C. DANI ^ TAY ONÜÇÜNCÜ DA^RE Esas No :2005/1688 Karar No : 2005/3390 devralma i^lemi hakk^ nda, Kurul'un bu birle^me veya devirden herhangi bir ^e olmas^ halinde ilgililere bildirimde bulunmad ^klar^ için para cezas ^ n ^n verilebilmesi kâ hukuka uyarl ^k görülmemi^tir. Aç^ klanan nedenle dava konusu i ^ lemin iptali gerekti^i dü^ünülmektedir. Dan^stav Savc^s^ Mehmet KARAO ^LU'nun Dü^ üncesi •Dava, davac^ ^irketin Comsat Ileti^ im Hizmetleri Ticaret A. ^ .ndeki %24,5 hissesini devretti^ ini süresi içinde daval ^ idareye bildîrilmedi^i gerekçesiyle ^ irkete ve yönetim kurulu üyelerine 4054 say ^l ^ Kanunun 16/1-(c) maddesi uyar ^nca idari para cezas ^ verilmesine ili ^ kin Rekabet Kurulu karar ^ n ^ n iptali istemiyle aç^lm^^t^ r. 4054 say^ l^ Rekabetin Korunmas ^ Hakk^ nda Kanunun "Birle^ me veya Devralma" ba^l ^ kl ^ 7.maddesinde; "Bir ya da birden fazla te ^ebbüsün hakim durum yaratmaya veya hakim durumlar^ n ^ . daha da güçlendirmeye y8nelik otarak,ülkenin bütünü yahut bir k ^sm^ nda herhangi bir mal veya hizmet piyasas ^ ndaki rekabetin önemli ölçüde azalt ^lmas^ sonucunu do^ uracak ^ekilde birle^ meleri veya herhangi bir te ^ebbüsün ya da ki^ inin di^er bir te^ebbüsün malvarl ^^^n ^ yahut ortakl ^k paylar^ nm tümünü veya bir k ^smm ^ ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçlar ^ ,miras yoluyla iktisap durumu hariç olmak üzere,devralmas ^ hukuka ayk^ r^ ve yasakt^ r. Hangi tür birle^ me ve devralmalar^ n hukuki geçerlilik kazanabilmesi için Kurula bildirilereK izin almmas ^ gerekti^ini Kun^l, ç^ karaca^^ tebli^le^ie ilan eder." hükmü yer alm ^^, 10.maddesinde, "4 üncü madde kapsam ^na giren anta^ ma, uyumlu eylem ve kararlar yap ^ld ^klar^ tarihten itibaren bir ay içinde kurula bildirilir. Bildirilmemi ^ anla^ malara muaf^yet hükümleri uygulanmaz. Zaman ^nda yap ^lmam ^^ bildirimlere muaf^yet verilmesi halinde muafiyet, bildirim tarihinden itibaren geçerlidir. 7 nci madde kapsam^ na giren birle^ me veya devralma anla ^ malan Kurula bildirildi^i tarihten itibaren Kurul, onbe ^ gün içinde yapaca^^ ön inceleme sonucunda birle ^me veya devralma i^ lemine ya izin vermek ya da bu i ^ lemi nihai incelemeye almaya karar. verdi ^i takdirde, ön itiraz^ n ^ bildiren yaz^s^ ile birlikte birle^ me veya devralma i ^ leminin nihai karara kadar ask^da oldu^ unu ve uygulamaya sokulmayaca ^^n ^ , gerekli gördü^ü di^er tedbirlerle birlikte ilgililere usulüne g8re tebli ^ etmek zon^r^dad^ r. Bu durumda, Bu Kanunun 40 ila 59 uncu maddeleri hükümleri uygulan ^ r. Kurulun süresi içinde birle ^me veya devralmaya ili ^ kin müracaata herhangi bir cevap vermedi^i ya da herF^angi bir i^ lem yapmad ^^^ halle^1de, birle^ me veya devralma anla ^malar^ bildirim tarihinden 30 gün sonra yürürlü ^ e girerek hukuki geçerlilik kazan ^ r." hükmüne yer verilmi^ , 41. maddesinde de; "Bildirilmesi zon ^nlu olar^ birle^me ve devralma i^ leminin Kur^^ la bildirilmemi^ oldu^u hallerde, Kun^l, hert^angi bir ^ekikie i^ lemden haberdar oldu^ u zaman kendili^inden birle^ me veya devralmay^ incelemeye al ^ r. lnceleme Sonucunda: T.C. DANI ^ TAY ONÜCÜNCÜ DA^RE Esas No :200511689 Karar No : 2005/3390 a) Birle^me veya devralman^n7 inci maddenin birinci f^kras ^ kap^{n^ ^içn^e^i^^e karar vermesi dun^munda birle^me ^teya devralmaya izin verir, ancak ilg'^^id^irimde bulunmad ^klar^ için para cezas^ uygular. b) Birle^me v.eya devralman ^n 7 nci madder^in birinci f^kras^ kapsam ^na girdi^ine karar vermesi halinde; para cezas ^ ile birlikte, birle ^me veya devralma i^ leminin sona erdirilmesine; hukuka ayk^ r^ olarak gerçekle^tirilmi^ olan tüm f^ili dun^ mlann ortadan kald ^r^lmas^na; ^artlar^ ve süresi Kurul taraf^ ndan belirlenecek ^ekilde ele geçirilen her türtü pay ^n veya mal varl^^^ n^ n e^ er mümkünse eski maliklerine iadesine, bu mümkün olmad ^^^ takdirde üçüncü ki^ilere temlikine ve devrine; bunlar ^ n eski malik veya üçüncü ki ^ilere temlik edilmesine kadar geçen süre içinde devralan ki ^ilerin devral ^ nan te^ebbüslerin yönetimine hiçbir ^ekilde kat^ lamayaca^^na ve gerekli gördü^ü di^er tedbirlerin al ^r^mas ^ na karar verir" düzenlemesine yer verilmi^ bulunmaktad ^r. Dava dosyas ^ ndaki bilgi ve belgelerin incelenmesinden; Comsat Corporation (comsat) ve i^tirakleri, Camsat Intematinal Inc. ve i ^tirakleri ile Comsat Internatinal Holdings LLC aras^nda 05.06.2003 tarihinde imzalanan hisse sat ^^ ar^la^mas^ ^ve davac^ ^irket ile Sumitoma Corporation, Comsat Intemational Hotding Two Inc. ve Comsat Intemational Holdings Three Inc. arasmda 31.07.2003 tarihinde imzalanan hisse sat ^^ anla^mas^ ile gerçekle^tirilen Comsat Ileti^im Hizmetleri Ticaret A.^ . ve Comsat Dijital Hizmetleri T.A. ^ hisselerinin Comsat Internatinal Inc'e devredilmesi i ^lemi 4054 say^ l^ Kanun ve 1997/1 say ^ l^ "Rekabet Kurulu'ndan izin Afmmas ^ Gereken Birte ^me ve Devralmalar Hakkmda Tebli^ " ve 1997/6 say^ l ^ Tebli^ ile belirtenen süre içerisinde Kunal'a bildirümeden 4.9.2003 tarihinde Rekabet Kurumuna Comsat Corporation taraf^ ndan yap^lan ba^vuru ile sözkonusu devral ^nmaya izin verilmesinin istenilmesi üzerine dava konusu i ^lem ile; bahsi geçen devralma i^ leminin; 1997/1 say^l^ Tebli^ kapsam ^nda izne tabi bir i ^lem oldu^una, i^lemin 4504 say^l^ Kanunun 7.maddesi anlammda rekabetin önemli ölçüde azalt ^ lmas^ sonucunu do^uran bir i^len^ olmad^^^ ndan izin verilmesine ancak, devralma i ^leminin zaman ^ nda. bildirilmemesi nedeniyle davac ^ lara yasada öngörülen miktarda para cezas^ verilmesine karar verildi ^i aMa^^lmaktad ^r. Rekabet Kurumunca ç ^kar^l^p yay^mlanan 1997/6 say^ l ^ Tebli^in 7/2.maddesinde; 5.11.1997 tarihinden itibaren, Tebli ^ kapsamrndaki birle^ me ve devralmalardan Tebli ^in 2. ve 4.maddesi ile Rekabet Kurulu'nun iznine ba ^h k^l^ nan her türlü birle^me ve devralman^n, i^lemin yap^ lmasmdan uygun bir süre (tercihen 30 gün) önce Kur ^^la bitdirilmesi ve Kun^ldan izin almrnas^ n ^n zorunlu oldu^u belirtilmi^ olup; 5.6.2003 ve 31.7.2003 tarihlerinde imzalanan bildirime konu s8zle ^melerin yukar^ da belirtilen süre içerisinde Rekabet Kurumuna bildirilmeyip bu süre geçtikten sonra 4.9.2003 tarihinde devralan taraf ^ ndan bildirilmi^ olmasi kar^^s^ nda dava konusu kararda mevzuata ayk ^r^ l^ k bulunmamaktad ^r. Davac ^ lann di^ er iddialan ise yerinde görûlmemi ^tir. Aç^ klanan nedenlerle davanm reddi gerekece ^i dü^ünütmektedir. T.C. DANI ^ TAY ONÜÇÜNCÜ DAIRE Esas No : 2005/1688 Karar No : 2005/3390 TÜRK M1LL'ETI ADINA Kar•ar veren Darn ^tay Onüçüncü Dairesi'nce Tetkik Hâkiminin aç ^klamalar^ dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra i ^in gere^i görü^üldü: Dava, Comsat Ile^ itim Hizmetleri Ticaret A. ^.'ndeki %24, 5 hissesini devretü ^ini süresi içinde daval ^ idareye bildim^ eyen Koç Sistem Bilgi ve Ileti^im Hizmetleri A. ^. ve yönetim kurulu üyelerine 4054 say^ l^ Yasa uyar^nca idari para cezas ^ verilmesine ili ^kin Rekabet Kun^lu'^vh 23.10.2003 tarih ve 03-69/831-361 say ^l^ karar^ n^ n iptali istemiyle aç ^lm ^^t^ r. 4054 say^ l ^ Yasa'n ^ n 7. maddesinin 1. f^ krasrnda, bir ya da birden fazla te ^ebbûsün hâkim dun^ m yaratmaya veya hâkim durumlar ^n ^ daha da güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir k^ smmda herhangi bir mal veya hizmet piyasasmdaki rekabetin önemli ölçüde azalt ^ lmas^ sonucunu do^uracak ^ekilde birle^meleri veya herhangi bir te^ebbüsün ya da ki^inin di^er bir te^ebbüsün mal varl ^^^ n^ yahut ortakl ^k paylar^ n ^ n tümünü veya bir k^sm ^ n ^ ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçlar ^ , miras yoluyla iktisap durumu hariç olmak üzere, devralmas ^n^ n hukuka ayk^n ve yasak oldu ^u, 2. f^ kras^nda da, hangi tür birle^ me ve devralmalann hukuki geçerlil'^ k kazanabilmesi için Kurul'a bildirilerek izin al ^nmas^ gerekti^ ini Kurul'un, ç^karaca^^ tebli^lerte il^n edece^ i hükme _ ba^lanm ^^t^r. Ayn ^ Yasa'nm "Anla^ma, Birle^me ve Devralmalar^ n Kurula Bildirilmesi " ba ^l^ kl ^ 10. maddesinin ikinci f^kras^ nda ise, 7. madde kapsam ^na giren birle ^me veya devralma anla^malar^n^n Kurul'a bildirildi^ i tarihten itibaren Kurul'un, onbe^ gün içinde yapaca ^^ ön inceleme sonucunda birle ^me veya devraln^a i^lemine ya izin verece^i ya da bu i^lemi nihaf incelemeye almaya karar verdi^ i takdirde, ön itirazm^ bildiren yaz^s^ ile birlikte birie^ me veya devralma i^leminin nihat karara kadar ask ^da oldu^unu ve uygulamaya sokulamayaca ^^ n^ , gerekli gördü^ ü di^ er tedbirlerle birlikte ilgililere usulüne göre tebli ^ etmek zorunda oldu^u, 11. maddesinir^ 1 f^kras ^nda da, bildirilmesi zorunlu olar ^ bide^me ve devralma i^ leminin Kun^l'a bildirilmemi^ oldu^u hallerde, Kurul'un herhangi bir ^ekilde i^lemden haberdar oldu^ u zaman kendili^inden birle^me veya devralma.y ^ incelemeye alaca^^ , inceleme sonunda Kurul'un, bi^ie^me veya devralman ^ n Yasa'n ^ n 7. maddesinin birinci f^ kras ^ kapsam ^ na girmedi^ine karar vermesi durumunda birle^me veya devralmaya izin verece^ i, ancak ilgililere bildirimde bulunmad ^klar^ için para cezas ^ uygulayaca^^ kurah yer alm ^^t^r. Sözü edilen Yasa'n ^ n 7. maddesi çerçevesinde düzenlenen Rekabet Kurulu'ndan Izin Almmas^ Gereken Birle^me ve Devralmalar Hakk ^ nda 1997/1 say^l ^ Tebli^'in 4. maddesiyle, izne tabi birle ^me ve devralmalar saptanm ^^ olup, Rekabet Kurumu Te^ kilatm^n Olu^turulmasmdan `sonra Te^ebbüslerin ve Te^ebbüs Birliklerirün 4054 say ^ l^ Kanun'dan Do^an Hak ve Yükümlülüklerine ifi^ kin 1997/6 say^l^ Tebli^'in 7. maddesinin 2. f^ kr•as^yla da, Rekabet Kurulu'nun. iznine ba^l^ k^ Gnan her türlü birle ^me ve devralmanm, i^ lemin yap^lmas^ ndan uygun bir süre (tercihen 30 gün) önce, Kun ^l'a bildirilmesi ve Kurul'dan izin al^nmas ^ zorunlulu^u getirilmi^tir. a T.C. DANf ^ TAY ONÜÇÜNCÜ DA^RE Esas No :2005/1689 Karar No : 2005/3390 4054 say^ l ^ Yasa'n^ n idari para cezala'r^n^ düzenleyen 16. maddesiniri bendinde ise, birle^ me veya devralmanrn ya da 4. madde kapsamma giren anla ^ eylem ve kararlarm süresi içinde bildirilmemesi haGnde Kurul taraf ^ndan, te^ebbüs niteli^indeki gerçek ve tüzel ki^iler ile te^ebbüs birtikleri ve/veya bu birliklerin üyelerine para cezas ^ verilece^i, an ^lan maddenin 3. f^kras^ nda da, tüzel ki^ili^ i olan te^ebbüs ve te^ebbüs bi^liklerinin birinci f^ krada belirtilen para cezalarma çarpt ^ r^ lmalar^ halinde, bu tüzel ki^ili^ in yönetim orgaMar^nda görev alan gerçek ki ^ilere de ^ ahsen verilen cezanm yüzde onuna kadar ayr^ca para cezas ^ uygulanaca^^ hükme ba^lanm^^t ^r. Yukar^ da sözü edilen mevzuat hükümlerinden; bildirimi zorunlu bulunan birle ^me ve devralma anla^malar^ ndan Kurul'un herhangi bir ^ ekilde haberdar olmas ^ halinde, Yasa'n ^ n 16. maddesinin 1. f^kras^ n^ n ( c) bendi uyar^ nca idari para cezas ^ uygulanabilece^ i, taraflarca bildirimi yap^lm^^ birle^me ve devir anla^ malann ^ n, Yasa'n ^ n 10. maddesi uyar^ nca t<urul'a yap^lacak izin ba^vun^lar^ nda, Yasa'da bildirim konusunda bir süre 8ngörülmemesi nedeniyle, bildimteme nedeniyle idari para cezas ^ uygulanmas^ na yasal olanak bulunmad ^^^ sonucu ç^kmaktad ^r. Dava dosyas^ nm incelenmesinden; Comsat Corporation (Comsat) ve i ^tirakleri, Comsat Intematinal Inc. ve i ^tirakteri i^e Comsat Intematinal Holdings LLC aras ^nda 05.06.2003 tarihinde imzalanan hisse sat ^^ anla^mas^ ve davac ^ ^ irket ile Sumitoma Corporation, Comsat lntemational Holding Two Inc. ve Comsat tntemational Holdings Three Inc. aras^nda 31.07.2003 tarihinde imzalanan hisse sat ^^ anla^mas^ ile gerçekle^tirilen Comsat Ileti^im Hizmetleri Ticaret A. ^ . ve Comsat Dijital Hizmetleri T.A. ^ hisselerinin Comsat Infernatinal Inc'e devredilmesi i^ lemi sonras^ , 4.9.2003 tarihinde Rekabet Kurumuna Comsat Corporation taraf^ndan yap^lan ba^vuru ite sö^[conusu devralmaya izin verilmesinin istenilmesi üzerine dava konusu Kur^^l Karar^ ile; bahsi geçen devralma i ^leminin, 1997/1 say^l^ Tebli^ kapsam ^nda izne tâbi bir i ^lem oldu^ una, bu devralma 4504 say ^ h Yasa'nm 7.maddesi anlam ^ nda rekabetin önemii ölçüde azait ^lmas ^ sonucunu do^uran bir i^lem olmad ^^^ ndan izin verilmesine ancak,birle ^me-devir i^ leminin bildirilmesinde ilgili sürelere uyulmad ^^^ ndan bahisle, davac^lara Yasa'n ^ n 16. maddesinin 1: ve 3. f ^kralar^ uyar^ nca idari para cezalar^ verilmesine karar verildi^i anla^^lmaktad^ r. Comsat Ileti^im Hizmetleri Ticaret A. ^ . ve Comsat Dijital Hizmetleri Ticaret A. ^. hisselerinin Comsat lntematinal Inc.tarafmdan devral ^nmas^ i^lemine 4054 say ^ l^ Yasa'n^ n 10. maddesinin 2. #^kras^ uyar^nca izin ba^vurusunda bulunulmu ^ olmas^ nedeniyle, an ^ lan Yasa'n ^n 16. maddesinin birinci f^ kras ^n ^ n (c) bendinde öngörülen idare para cezas ^nm uygulanmas ^ na yasal olanak bulunmad ^^^ gibi,Yasa'n ^n 11. maddes'^ndeki bildirilmesi zon^ nlu olan birle^me ve devralma i ^lemi fiakk^nda,Kur^^ l'un bu birle^ me veya devirden hefiangi bir ^ekilde haberdar olmas ^ halinde ilgililere bildirimde bulunmad ^klan için para cezas ^n ^n verilebilmesi kar^^s^ nda, dava konusu i^temde t^ ukuka uyarl ^k görülmemi^tir. T.C. DANI ^ TAY ONÜÇÜNCÜ DA^RE Esas No :2005/1689 Karar No : 2005/3390 Daval ^ idare taraf^ ndan, 4054 sayil ^ Yasa'n ^n 7. maddesinin 2. f^kras^ dayanak al^narak ç^kar^lan 1997/6 say^l^ Tebii^ 'in 7. maddesiyle birle^me veya devir i ^leminin yap ^lmas^ ndan önce öngörülen uygun sGre içerisinde Kurul'a bildirmeme nedeniyle dava konusu idari para cezas ^n ^n verildi^ i ileri sürülmekte ise de; Yasa'da birle ^me veya devir anla^matar^ r^^ n bildirimi konusunda süre öngörülmemesi, Yasa'n ^ n 10. maddesinin 2. f^ kras^ nda sadece birle^ me veya devir anla^malar^ n^n Kur^^i'a bildirilmesinden sonraki i^lemlerin kurala ba^lanmas^ kar^^s^ nda bu iddiaya da itibar edilmemi ^tir. Aç^ klanan nedenlerle, davac ^lara idari para cezas ^ verilmesine ili^ kin Rekabet Kun^lu'nun 23.10.2003 tarih ve 03-69/831-361 say ^l ^ karar^ n ^n iptaline, a ^a^^da dökümü gösterilen 122,30 YTL yarg ^ lama giderinin daval^ idareden al ^ narak davac^ lara verilmesine, 30.06.2005 tarihinde oybirli ^iyle karar verildi. Ba^ kan Üye Faruk ÖZTÜRK Üye Z.Ayla Ati PERKTA^ : 52;30 YTL. Posta Gideri : 70.00 YTL: Toplam :122,30 YTL Üye Turan Zümrüt ÖZTÜRK KARAKAYA ÖDEN Yara ^lama Giderleri Toplam Harç Üye 6